НДС-вычеты теперь можно потерять и по реальным сделкам. ФНС изменила подход к проверкам

 

Как инспекторы рассчитают недоимку

Что будет, если не раскрыть налоговикам реального поставщика

Когда налоговики точно снимут расходы и вычеты в полном объеме

Налоги — это не наказание

Инспекторы не должны доначислять компаниям налоги в большем размере, чем они обязаны заплатить. Ведь налоги не равнозначны санкциям. На это указала ФНС в письме от 10.10.2022 № БВ-4-7/13450@. Чиновники подчеркнули, что налоговые обязательства должны определяться так, как если бы налогоплательщик не допустил злоупотреблений. Даже при наличии доказательств формального документооборота с «техничками» организация вправе учесть фактически понесенные затраты. Но не просто так, а если выполнит определенные условия.

Никакого расчетного способа, если в цепочке есть «техничка»

Кодекс дает налоговикам право определить налоговые обязательства компании расчетным методом . Но сделки с «техничками» проходят лишь «на бумаге», то есть их в принципе нет. Значит, и рассчитывать нечего.

На заметку Когда и как налоговики применяют расчетный метод В некоторых случаях инспекторы вправе определить суммы налогов расчетным методом (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК). Контролеры так действуют, если компания в течение двух месяцев не представила необходимые для расчета налогов документы, не вела учет доходов-расходов или делала это с существенными нарушениями. В таких ситуациях инспекторы рассчитывают налоги на основании имеющейся у них информации. Они берут за основу сведения об аналогичных организациях, которые ведут такой же бизнес

 

Судебная практика По итогам проверки инспекторы доначислили компании налог на прибыль и НДС на сумму 266 млн руб. Контролеры выяснили, что организация использовала фиктивных подрядчиков. Она занижала налог на прибыль и завышала вычеты по НДС. А «технички» выводили средства без уплаты налогов. Компания не раскрыла реального исполнителя спорных работ. Поэтому налоговики сняли расходы и вычеты в полном объеме. Судьи согласились, что контролеры не должны в такой ситуации применять расчетный метод (определение Верховного суда от 01.11.2021 № 305-ЭС21-15612).

 

Как действовать. Будьте готовы доказать, что работы действительно были выполнены, а ошибки в документах — случайность. Заручитесь заключением эксперта, что своими силами ваша компания не могла их выполнить. Тогда вы сможете требовать, чтобы налоговики применили расчетный способ. Но если сделку провели «на бумаге» с единственной целью получить необоснованную налоговую выгоду, то спорить бесполезно.

«Техническую» наценку точно снимут даже по реальным сделкам

Налоговики с подозрением относятся к ситуациям, когда компании покупают товары по более высокой цене через посредников. До сих пор, если инспекторы выясняли, что цель таких сделок лишь завысить расходы и вычеты, они в полном объеме признавали полученную выгоду необоснованной. Теперь контролеры вправе снять только наценку, если реальный поставщик платил налоги по спорной сделке.

Судебная практика Инспекторы доначислили компании 80 млн руб. налога на прибыль и НДС. Она закупала товар через «технички». Те накручивали цену, а разницу выводили на сторону. Налоговики решили, что раз это очевидная схема, то ни о каких вычетах и признании расходов не может идти и речи. Однако Верховный суд рассудил иначе. Контролеры знали, кто был реальным поставщиком, и он исправно платил налоги. Инспекция могла рассчитать подлинные налоговые обязательства компании, убрав необоснованную наценку. Никто не должен платить больше, чем положено по закону. Иначе получается, что инспекторы не доначисляют налог, а налагают санкции, не предусмотренные кодексом (определение Верховного суда от 15.12.2021 № 305-ЭС21-18005).

 

Перепроверьте сделки с посредниками

---

 

Как действовать. Заранее подготовьте экономическое обоснование, почему закупка товара у посредника выгодна вашей компании. Например, производитель работает только с крупными оптовиками, а вам нужна мелкая партия. Или на доставку вы потратите больше, чем потеряете на наценке у посредника.

Сама по себе покупка товаров, работ или услуг у посредников — это не налоговое преступление (письмо ФНС от 02.10.2020 № СД-4-2/16129@). Инспекторы вообще не вправе оценивать экономическую эффективность деятельности компании (определение Конституционного суда от 04.06.2007 № 320-0-П). Но грамотное экономическое обоснование с вашей стороны может убедить суд в том, что никакой схемы не было и сделка имеет деловую цель.

Рекомендуем проверить свою ценовую политику. Безопаснее, когда отклонение цен по одному и тому же товару, но у разных поставщиков будет в пределах 20 процентов. Иначе есть риск, что дорогостоящие покупки налоговики признают экономически необоснованными.

Реальные расходы можно учесть в любом случае, а НДС-вычеты — нет

Инспекция обязана рассчитать реальные налоговые обязательства компании. Если расходы имели место, их надо учесть. С НДС-вычетами ситуация сложнее.

Судебная практика В ходе проверки налоговики выяснили, что организация закупала товар от сельхозпроизводителей через посредников на общем режиме налогообложения. Такую схему она придумала сама, чтобы получить НДС-вычеты. Поскольку умысел доказан, инспекторы сняли расходы и вычеты полностью. Судьи согласились с тем, что у организации нет права на вычеты, но расходы восстановили. Компания сама раскрыла настоящих поставщиков, помогла уточнить фактический размер затрат. Необоснованной налоговой выгоды в части налога на прибыль она не получила (определение Верховного суда от 30.11.2021 № 309-ЭС21-22364).

 

Как действовать. Чтобы учесть расходы, вам нужно доказать реальность сделки. Тогда налоговики смогут снять лишь наценку. Фактические затраты на товары, работы или услуги не нужно будет перекладывать на чистую прибыль.

Раскрывать поставщика не обязательно, если инспекторы нашли его сами

Основная претензия налоговиков по статье 54.1 НК — сделку выполнил не контрагент по договору. Чтобы это доказать, контролеры нередко выходят на реального исполнителя, но эту информацию используют лишь для того, чтобы снять расходы и вычеты. Теперь они обязаны учитывать полученные сведения и для расчета налогов.

Судебная практика Налоговики доначислили компании 2 млн руб. НДС и 8 млн руб. по налогу на прибыль. Они выяснили, что по бумагам организация привлекла к выполнению работ субподрядчиков. Но у них не было на это ресурсов. Частично компания провела эти работы сама, а затраты учла дважды. Оставшиеся работы выполнили третьи лица, которых и вычислили налоговики. Но раз организация сама организовала схему, ей полностью сняли расходы и вычеты. Верховный суд отказал компании в налоговой реконструкции. Она — организатор схемы и не заслуживает этого. Однако арбитры признали документально подтвержденные затраты по сделкам с фактическими исполнителями. Тем более что налоговики точно знали, что именно они выполнили спорные работы (определение от 14.07.2022 № 304-ЭС22-11214).

 

Как действовать. Внимательно изучите акт проверки. В нем инспекторы могут назвать, кого посчитали реальным поставщиком товара, подрядчиком или субподрядчиком. Тогда проверяющие должны учесть эту информацию при расчете доначислений.

---

 

Имейте в виду, что налоговики по итогам проверок не только доначисляют налоги, но и штрафуют. При этом размер санкций зависит от того, раскрыли вы реального поставщика или нет .

Представить первичку никогда не поздно

Инспекторы обязаны оценить дополнительные доказательства, которые раскрывают реального контрагента. Речь в том числе о первичных документах, которые компания получила, когда проверка уже началась.

Судебная практика По итогам проверки налоговики сняли организации расходы и НДС-вычеты на сумму 36 млн руб. По мнению инспекции, липовые поставщики не поставляли товар. У них не было на это ни ресурсов, ни сотрудников. Компания представила документы, которые подтвердили объемы и стоимость реально закупленного товара. Однако контролеры отказались их рассматривать. Судьи с таким подходом не согласились. Ведь задача проверяющих — не наказать компанию, а рассчитать точную сумму налога. Если налогоплательщик представил реальные документы, инспекторы обязаны их изучить (определение Верховного суда от 22.08.2022 № 310-ЭС22-13933).

 

Как действовать. Свяжитесь с реальным поставщиком товаров, если налоговики скомпрометировали прямого контрагента. Пусть переоформит документы на вашу организацию. Представьте их налоговикам. Они должны учесть «запоздавшую» первичку при расчете доначислений. Если контролеры этого не сделают, обжалуйте решение в УФНС, а если и это не поможет — в суде.

Уточниться можно и после налоговой проверки

Вы вправе внести изменения в отчетность даже после того, как проверка закончилась. Инспекторы должны проверить уточненную декларацию и скорректировать свои требования, если для этого будут основания.

Судебная практика Налоговики доначислили компании налог на прибыль и НДС на сумму 14 млн руб. Инспекторы обнаружили, что работы выполняла сама организация, а не ее фиктивный контрагент. Однако часть расходов была реальной. Компания связалась с фактическим поставщиком, и тот внес исправления в счета-фактуры. Но уточниться до окончания проверки организация не успела. В итоге скорректированные показатели контролеры не приняли во внимание. Верховный суд отменил решение налоговиков. Если компания раскрыла реального поставщика, инспекторы должны были снять только те расходы и вычеты, которые приходятся на необоснованную наценку. Обязанность ИФНС — рассчитать действительный размер налогов. Поэтому информацию из уточненок надо было изучить и учесть (определение Верховного суда от 12.04.2022 № 302-ЭС21-22323).

 

Как действовать. Прежде чем подавать уточненку, взвесьте все за и против. Инспекторы руководствуются инструкцией из письма ФНС от 07.06.2018 № СА-4-7/11051@. Она дает налоговикам право не только прокамералить уточненку в разрезе новых операций, но и назначить повторную выездную проверку за тот же период.

«Схемотозникам» снимут НДС-вычеты полностью, а не только с наценки

Если компания умышленно вовлекала в цепочку поставок «технички», то инспекторы снимут НДС-вычеты полностью, а не только с наценки. Речь идет о ситуации, когда налог не поступил в бюджет, — это основной маркер для контролеров.

Судебная практика Налоговики доначислили компании 97 млн руб. по НДС. Ее обвинили в использовании «техничек» и незаконном выводе средств. Организация пыталась получить из бюджета вычеты, под которые не был сформирован источник. Средства в виде входного НДС «исчезали» на этапе использования «техничек». Целью действий компании была исключительно незаконная налоговая экономия. Судьи согласились с проверяющими. При этом они отметили, что опровергнуть установленные инспекцией обстоятельства должна именно организация. Она обязана разумно объяснить свое участие в круговом движении денежных средств совместно с «техничками». Однако компания сделать этого не смогла или не захотела. Поэтому и права на НДС-вычеты не заслужила (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда от 25.01.2021 № 309-ЭС20-17277).

 

Как действовать. Доказывайте, что вы не знали и не могли знать о допущенных поставщиками нарушениях (определения Верховного суда от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597 и от 28.05.2020 № 305-ЭС19-16064). Вам понадобится досье на контрагентов, которое вы собрали, прежде чем заключить с ними сделки. Главное, чтобы у партнеров не было признаков «технички» . Тогда от претензий контролеров будет проще отбиться — если в реальности сделки нет сомнений, ваше право на вычеты не может зависеть от того, перечислит ли контрагент в бюджет НДС или нет (ст. 54.1 НК).

На заметку Шесть ключевых признаков «технички» Выгодоприобретателей и технические организации инспекторы сейчас вычисляют автоматически. Компаниям этот сервис не доступен. Но признаки «технички» есть в письме ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@. Их всего шесть: — на момент совершения сделки неизвестно реальное местонахождение организации; — нет оснований, чтобы переложить выполнение сделки на третье лицо, так как никаких обязательств между номинальным поставщиком и таким лицом нет; — компания в принципе не может исполнить сделку (нет персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспорта, обязательных разрешений и лицензий); — она не в силах по факту исполнить обязательства по договору (по времени, из-за расположения, из-за нехватки ресурсов); — проводит нестандартные расходные операции по банковскому счету; — нет иной хозяйственной активности — недостоверные сведения о руководстве, отсутствие своего сайта и рекламы

В случае когда вам известен выгодоприобретатель от схемы, сообщите о нем контролерам (определение Верховного суда от 16.03.2022 № 309-ЭС22-1134). Тогда вашу компанию не смогут обвинить в недобросовестности.