Задаток

Задаток - это денежная сумма, которую выдает одна из сторон другой стороне в обеспечение исполнения договора. О задатке говортся в пункте 1 стать 380 НК. Задаток является доказательством того, что договор заключен и будет исполняться. Но, чтобы задаток не признали авансом, обязательно оформите письменно соглашение о задатке. Если этого не сделать, то согласно статье 380 Гражданского кодекса эта сумма не что иное как аванс. Соответственно, аванс учитывается при расчете налогов, а вот задаток - нет. Так у нас есть подпункт 2 пункта 1 статьи 251 НК, который поясняет, что поступления в форме задатка не учитываются в целях налогообложения прибыли.

По Гражданскому кодексу, если обязательство было прекращено по соглашению сторон либо вследствие возникновения обязательств, за которое ни одно из сторон не отвечает, до начала исполнения этого обязательства, то задаток следует вернуть прежнему "владельцу".

Если же обязательство было прекращено вследствие неисполнения договора, дальнейшая судьба задатка будет зависеть от того , по чьей вине была нарушена сделка. За неисполнения   договора ответственная сторона, получившая задаток  будет обязана уплатить другой стороне его двойную сумму. ( ст 381 ГК).Минфин письмом от 08.09.2005 года № 03-03-04/2/56 советует признать сумму задатка, которая отошла к невиновной стороне вследствие неисполнения договора, внереализационным доходом и включить её как безвозмездно полученным имуществом в расчёт налоговой базы по налогу на прибыль ( п.8 ст. 250 НК).

 Тот  кто расстался с задатком. Возможно ли ему списать на расходы оставшуюся сумму у контрагента. 

Согласно п. 32 статьи 270 НК, в целях налогообложения прибыли  не могут учитывать расходы, переданные в качестве задатка.

Есть такое мнение специалистов, согласно которому задаток, переданный ввиду неисполнения договорных обязательств контрагентов другой стороне, следует рассматривать , как санкцию.

И соответственно  его можно учесть в целях налогообложения прибыли на основании статьи 265 НК

Как поступить с НДС?

Суммы задатка должны трансформироваться в платёж, то есть когда исполнитель приступает к исполнению своих обязательств. Постановление ФАС Московского округа от 23 мая 2006 г. № КА-А 40/ 4283-06. Сумму задатка следует включить в налоговую базу, но только не при его получении, а в момент его зачёта стоимости товара. Моментом  определения налоговой базы по НДС, признается момент получения частичной оплаты в счет предстоящий поставки товаров ( подп.2 п.1 ст. 167 НК).

Так как задаток в момент его получения продавцом платёжную функцию не выполняет, рассматривать его в качестве частичной оплаты в счёт предстоящей поставки товаров оснований нет. Задаток остался у контрагента вследствие неисполнения договора другой стороной, то он не облагается НДС, ведь реализация товаров так и не произошла. ( п.1 ст.39 НК), сумма задатка так и не стала частью оплаты товара. Оснований для начисления НДС нет.