Алексей Елаев, Зам. генерального директора по правовым
вопросам «СПАР-Калининград»
Узнаете: что проверить перед сделкой и чем дополнить договор поставки, если
начинаете работать с контрагентом
из КНР.
Этой весной российский бизнес вынужден стихийно переориентироваться с Запада на Восток, в том числе отказываться от традиционного пула посредников и перевозчиков в Европе. Это приводит к вопросам: как работать со странами Азии и как именно перестроиться на новые бизнес-процессы.
Какие международные документы будут действовать
И Китай, и Россия — участники Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров.МД Китай, когда ратифицировал этот документ, сделал оговорку: Конвенция применяется к случаям, когда оба предприятия находятся в договаривающихся государствах. При этом Россия определила: чтобы применять Конвенцию, договор и приложения к нему обязательно должны быть письменными.ВС СССР Это важно, когда вы будете «привязывать» конкретные инвойсы к контракту для таможенного оформления.А45
МД Конвенция
ООН о договорах международной купли-продажи товаров
от 11.04.1980
ВС СССР Постановление Верховного Совета СССР от 23.05.1990
№ 1511–1
А45 Решение
АС Новосибирской области от 06.06.2014 по делу
№ А45-3244/2014
МД-1 Протокол
об общих условиях поставок товаров из СССР в Китайскую Народную
Республику и из Китайской Народной Республики в СССР
от 13.03.1990
Также следует
учитывать lex specialis — двусторонний договор России с Китаем. Это
протокол о поставках между странами.МД-1 Он определяет
значительное количество вопросов, связанных с поставкой товаров
из Китая в Россию различными видами транспорта. Этот протокол активно
применяют как арбитражные суды, так и МКАС при ТПП. Также стоит отметить,
что именно этот двусторонний протокол предусматривает и правила
досудебного порядка: как именно направлять претензию, какие документы
к ней приложить. Кроме того, этот документ содержит и вопросы
подсудности. Так, по протоколу суд для разрешения споров о поставках
следует определять по ответчику: если ответчик — российская компания,
то им будет МКАС при ТПП, если китайская — арбитражный суд
Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии
в Пекине. Есть два случая, когда иски к китайским компаниям
рассматривал МКАС при ТПП, но в этих делах сами ответчики
не возражали против арбитража. Однако неизвестно, признали ли затем
эти решения на территории КНР.
Еще один документ,
который необходимо учесть — Нью-Йоркская конвенция о признании
и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.МД-2
Россия и Китай договорились, что будут взаимно признавать и исполнять
решения арбитражей друг друга в порядке, который предусматривает эта
конвенция.МД-3 К примеру, Верховный суд признал
и предписал исполнить решение арбитражного суда Китайской международной
экономической и торговой арбитражной комиссии.ВС А40 При
этом необходимо учитывать китайскую оговорку к Нью-Йоркской
конвенции. Согласно этой оговорке перечень вопросов, которые вправе
рассматривать арбитражи, определяет законодательство КНР. Вместе с тем,
судиться в Китае сложно и дорого, поэтому лучше подстраховаться еще
на этапе заключения договора.
МД-2 Конвенция ООН
о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных
решений от 10.06.1958
МД-3 Ст.
21 Договора между РФ и КНР о правовой помощи
по гражданским и уголовным делам от 19.06.1992
ВС А40 Определение ВС от 29.11.2019 по делу № А40-217053/2018
Как
проверить контрагента
Чтобы провести
проверку контрагента, следует запросить у китайской компании документы.
В первую очередь, это свидетельство о праве ведения хозяйственной
деятельности предприятия — 企业法人营业执照. Этот документ с 2015 года
заменяет целый ряд ранее применявшихся документов компаний. В нем
указывают унифицированный код кредитоспособности. Это основной
идентификационный признак китайского предприятия. Также в свидетельстве
должны быть сведения о наименовании, местонахождении, уставном капитале,
фактически оплаченном капитале, сфере хозяйственной деятельности компании,
а еще имя и фамилия законного представителя.КНР Если
договор подписывает иное лицо, понадобятся копии документов, которые
подтверждают его полномочия. Также необходимо проверить его личность
с помощью ID-карточки или паспорта КНР. Если информация
из свидетельства меняется, компания должна зарегистрировать изменения
и заменить свидетельство.
КНР Ст. 7 Закона КНР «О компаниях»
Еще советуем запросить
у китайского контрагента документы о качестве и безопасности
товаров, особенно подкарантинных, а также документы, которые подтверждают
право вести внешнеторговую деятельность. К ним относятся:
- форма регистрации в качестве участника
внешнеторговой деятельности — 对外贸易经营者备案登记表;
- регистрационная форма с оттиском печати управления
коммерции административно-территориальной единицы;
- таможенная регистрация в качестве грузоотправителя
или таможенного декларанта;
- регистрация в органах контроля качества для
проверки товаров при экспорте и импорте.
Пакет документов у компаний из «материковой» части КНР,
а также районов Гонконг и Макао различается из-за местного
законодательства
Кроме того, можно
проверить регистрационные данные потенциального китайского контрагента
по базе данных Всекитайской открытой системы информации о кредитоспособности
предприятий на gsxt.saic.gov.cn. Информацию о банкротстве можно
узнать на Всекитайском официальном портале информации о банкротстве
и реорганизации предприятий на pccz.court.gov.cn. Советуем также
ознакомиться с методическими рекомендациями по проверке китайских
контрагентов, которые торговое представительство России в КНР опубликовало
на russchinatrade.ru.
В том числе это поможет сверять названия компаний и получить ссылки
на полезные документы.
Также рекомендуем
проверить сайт контрагента как в интернете, так и в китайских
приложениях. Как правило, сайт содержит основную информацию исключительно
на китайском языке, с небольшим переводом на английский. Сайты
только на английском должны насторожить вас. Полезно также изучить
производство контрагента, действительно ли он занимается им,
но для этого необходимо съездить на фабрику. Также это позволит
убедиться в качестве товаров: на разных фабриках оно может значительно
отличаться. Еще следует учитывать, что все поиски контрагента,
а также анализ его документов следует вести на китайском языке,
поскольку английская транскрипция иероглифов отличается от оригинальной.
Нужно ли
регистрировать товарный знак в Китае
Если ваша компания
планирует выпускать товар под собственной торговой маркой, то необходимо
предварительно подать заявку и зарегистрировать торговую марку
на территории Китая, особенно если речь идет о значительных объемах
поставок. Китай — участник Мадридской системы регистрации товарных знаков,
что упрощает подачу заявки. Если не зарегистрировать товарный знак, есть
риск обнаружить, что это уже сделал кто-то другой. В этом случае придется
либо выкупать товарный знак, либо платить роялти. Эти ситуации очень
распространены.
Также следует
учитывать, что товар, который в Китае производят свободно, могут изъять
в России из-за того, что он находится в таможенном
реестре интеллектуальной собственности, в том числе как «схожий для
степени смешения». Например, четыре параллельные полоски на обуви вместо
трех отечественная таможня расценивает как смешение с товарным знаком
«Адидас».А21
А21 Постановление
СИП от 04.03.2015 по делу № А21-3904/2014
Какие
условия включить в договор поставки
Хотя договор может
заменить оплаченный инвойс, рекомендуем не преуменьшать значение
письменной формы соглашений с китайскими организациями. Советуем заключать
его на китайском языке с китайским указанием наименования
и реквизитов контрагента. Однозначно следует закреплять все существенные
условия: условия поставки в соответствии с Incoterms, сроки,
качество, неустойки и иные условия, которые для вас важны. Например, сроки
отгрузки, доставки, рассмотрения рекламаций и проверки качества. Советуем
помимо договора составлять подробную спецификацию товара, в которой
опишете значимые свойства товара. Это поможет доказать, что товар
не соответствует договоренностям.
Полная
предоплата — не лучший способ работы с китайскими контрагентами.
Лучше предусмотреть оплату части товара после приемки и проверки качества.
Кроме того, можете предусмотреть проверку товара не только при поступлении
в порт, но и при загрузке контейнера с помощью специальных
представителей. Это позволит избежать неожиданностей при приемке товара.
Советуем указывать,
что качество товара должно соответствовать всем требованиям и нормам
Евразийского Экономического Союза, включая требования технических регламентов.
Китайские производители хорошо знают, что это такое. Однако регламенты КНР и ЕАЭС
существенно отличаются. Поэтому несогласие китайского поставщика на такой
пункт договора — серьезный минус работы с ним. Также советуем сразу
договориться с контрагентом о подсудности споров в соответствии
с правилами международного договора. Так компании будет проще при
необходимости взыскать аванс.
Подписывать договор
следует в оригинале, с китайской стороны — иероглифической
подписью с печатью контрагента. В отличие от европейских,
китайские печати сильно стандартизированы и отличаются для разных видов
документов. Они могут быть красными или синими, круглыми или овальными.
Посмотреть виды печатей можно на специализированных сайтах. Чтобы
не ошибиться, сверьте реквизиты на печати с реквизитами
контрагента. У представителя контрагента может быть квадратная личная
печать, это тоже гарантия подлинности и серьезности
намерений, но ее применяют только в совокупности с круглой
красной печатью организации. Перечисление денежных средств должно быть только
на банковский счет самой организации.
Что
контролировать юристу, пока стороны исполняют договор
МД-4 Глава 12
Протокола об общих условиях поставок товаров из СССР в Китайскую
Народную Республику и из Китайской Народной Республики в СССР
от 13.03.1990
Важно помнить, что
направлять другой стороне уведомления или претензии необходимо в том
порядке, который предусматривает двусторонний протокол России и КНР.МД-4
Если товар не придет вовремя, это поможет избежать административной
ответственности за невозвращение валютной выручки. Кроме того, этот
международный документ предусматривает короткие сроки, в которые можно
предъявить претензии. Например, в отношении штрафов — не позднее
чем в течение трех месяцев. В остальном работа с КНР мало
отличается от работы с другими иностранными компаниями. Поэтому, если
приноровиться к работе с китайскими контрагентами, ваша компания
сможет обеспечивать себя качественными товарами по приемлемым ценам.
|
|
|
Комментариев нет:
Отправить комментарий